Закон Китая о запрете иностранных санкций: беспокойства и неопределенности предостаточно

Поскольку конкуренция между США и Китаем усилилась, китайское правительство ввело в действие несколько законов, призванных противодействовать правовому влиянию США. Без прямого упоминания США Китай неоднократно высказывался против вмешательства в его внутреннюю экономику с использованием «длительной юрисдикции».

Ряд новых законов, в том числе Закон о безопасности данных, Меры по блокированию неправомерного экстерриториального применения иностранных законов и мер и Закон о национальной безопасности Гонконга (NSL), призваны противодействовать этой юрисдикции.

Закон о запрещении иностранных санкций, принятый 10 июня 2021 года, наиболее явно нацелен на «длинную руку» иностранных юридических юрисдикций, поскольку весь его импульс состоит в создании правовой основы, позволяющей и даже требующей от предприятий не соблюдать иностранные санкции.

Закон широк, с серьезными последствиями для лиц и корпораций. Он предоставляет китайскому правительству и корпорациям правовые возможности действовать против любых «дискриминационных мер» со стороны иностранных правительств. Хотя в настоящее время нет реальных тестовых примеров, сам по себе текст предполагает, что затраты на соблюдение нормативных требований для иностранных фирм, работающих в Китае, увеличатся, как и риск нарушения китайских законов (или законов США, если на то пошло).

Как написал в Твиттере профессор права Хофстра Джулиан Ку, закон запрещает «любым компаниям, работающим в Китае, соблюдать санкции ЕС или США и подвергать их гражданским искам о возмещении ущерба, причиненного таким соблюдением». Например, XPCC может подать в суд на HM».

Эти новые законы следует рассматривать через призму национальной безопасности Китая, поскольку все они прямо заявляют, что их намерение заключается в защите национальной безопасности. Закон о национальной безопасности Китая, принятый в 2015 году, определяет национальную безопасность настолько широко, что включает все, что может рассматриваться как угроза способности коммунистической партии Китая управлять государством. Экономическая безопасность явно включена, поэтому все, что Пекин считает негативным воздействием на китайскую экономику, может рассматриваться как угроза национальной безопасности.

Поставив «устойчивое экономическое развитие» под национальную безопасность, как это все чаще делают США и Европа, китайское правительство повышает ставки для иностранных фирм, работающих в Китае, заявляя, что эти фирмы должны соответствовать целям правительства. С этой целью министерство торговли Китая в своем пятилетнем плане призвало иностранные инвестиции более точно соответствовать целям и задачам китайского правительства.

Как закон о запрете иностранных санкций может повлиять на иностранный бизнес?

В статье 1 говорится, что закон направлен на защиту «национального суверенитета, безопасности и интересов развития». Включение «интересов развития», по словам профессора права Сингапурского университета управления Генри Гао, повышает риск того, что иностранные фирмы могут быть наказаны за соблюдение любых требований иностранного правительства, которые китайское правительство считает вредными для своих экономических интересов, таких как запрет на использование оборудования для Huawei.

В статьях 11-14 говорится, что «организации и отдельные лица на территории нашей страны должны применять контрмеры», которые правительство намеревается противостоять последствиям иностранных санкций. Поскольку закон явно не ограничивает себя только китайскими физическими лицами или корпорациями, иностранные компании могут быть обязаны предпринять действия в интересах китайской фирмы, санкционированной иностранными правительствами. Например, иностранные текстильные фирмы в Китае могут оказаться под усиленным давлением в пользу закупки хлопка в Синьцзяне и XPCC.

Наконец, в статье 6 излагаются наказания за несоблюдение. Помимо отмены виз и депортации, ареста активов и «запрещения или ограничения соответствующих операций» лиц или фирм, не соблюдающих правила, правительство Китая может принять любые «другие необходимые меры». Здесь полезно взглянуть на Закон о национальной безопасности Гонконга, чтобы узнать, какие могут быть эти другие меры. Статья 31 NSL гласит, что компании-нарушители также могут быть «приостановлены или у них отозвана лицензия».

Разумеется, Закон о запрете иностранных санкций имеет кое-что общее с другими недавними законами: он плохо определен и во многих случаях просто неясен. Частично это сделано намеренно.

Китайское правительство знает, насколько важен его рынок для иностранных компаний, и часто может полагаться на заботу о широком применении, чтобы добиться соблюдения всех законов, вместо того, чтобы на самом деле обеспечивать соблюдение всех законов. Таким образом, нечеткие законы, направленные на защиту национальной безопасности, на самом деле приносят правительству больше пользы, чем четко сформулированное законодательство, как показывает недавний отчет New York Times о деятельности Apple в Китае.

Как закон будет действовать на практике?

Со всеми недавними законами есть масса неопределенностей. Будет ли китайское правительство применять их, или они пойдут по пути широко разрекламированного, но пока еще невидимого Списка ненадежных организаций? Правительство может опасаться, что фактическое правоприменение испугает иностранных инвесторов. Или эти законы могут все вместе сформировать правовой режим, запрещающий «длинную юрисдикцию», что, как предупреждает Цзяньвэй Фанг, юрист юридической фирмы Zhong Lun, теперь более вероятно.

Однако можно сказать наверняка, что шансы нарушить законы Китая или США сейчас выше, чем когда-либо. Этот риск только возрастает, если принять во внимание другие недавние постановления, такие как положение Закона о безопасности данных, согласно которому компании должны запрашивать одобрение правительства Китая, прежде чем «предоставлять важные данные за границу», например, для расследований иностранных правоохранительных органов.

Продвигаясь вперед, закон усугубляет растущую конкуренцию между США (и их союзниками) и Китаем.

Что касается корпораций, то лидеры бизнеса выразили шок по поводу закона, при этом Йорг Вуттке, президент Торговой палаты Европейского союза в Китае, обеспокоен тем, что бизнес «будет использоваться в качестве жертвенных пешек в игре в политические шахматы», в то время как Американская палата Председатель комитета по коммерции Грег Гиллиган предупредил, что это «создает потенциально непримиримые проблемы соблюдения требований для иностранных компаний».

С геополитической точки зрения, Тянь Фейлонг, консультировавший правительство по вопросам разработки закона, поместил закон прямо в рамки конкуренции, заявив:

«Этот закон делает ставку на то, где будет будущее глобализации. Если вы думаете, что это США, то ваши ценности не соответствуют Китаю».

Эта ставка лежит в основе новых законов Китая. Торговая война между США и Китаем убедила китайское правительство в том, что по крайней мере некоторая степень разъединения отвечает долгосрочным интересам китайской экономики, и Си Цзиньпин призывает к более «важной замене». Вот почему правительство вкладывает деньги в высокотехнологичное производство и безопасность цепочек поставок, а также объединяет государственные предприятия, чтобы сделать их более устойчивыми и конкурентоспособными на мировой арене. Хотя правительство осознает, что ему по-прежнему нужны иностранные инвестиции, оно относит эти инвестиции к сфере национальной безопасности.

Поскольку китайское правительство и даже правительство США все больше и больше рассматривают свои взаимодействия через призму национальной безопасности, ранее положительные обмены, такие как инвестиции и торговля, все чаще становятся сферами прямой конкуренции и даже конфронтации.

Author: Zachary Torrey, SupChina